TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE SANTA CATARINA DIRETORIA DE CONTROLE DOS MUNICIPIOS - DMU Rua Bulcão Vianna, 90, Centro – Florianópolis – Santa Catarina. Fone: (048) 3221 - 3764 Fax: (048) 3221-3730. Home-page: www.tce.sc.gov.br

I - INTRODUÇÃO

O presente relatório trata de Representação Judicial (Reclamatória Trabalhista) contra a Prefeitura de Forquilhinha, remetida pela 1ª Vara do Trabalho de Criciúma à apreciação deste Tribunal de Contas, nos termos da Constituição Estadual, art. 59, incisos II e III; Lei Complementar n° 202/2000, art. 66 e art. 102 do Regimento Interno.

II - Do Trâmite

Os documentos foram recepcionados e analisados pela Diretoria de Dénuncias e Representações - DDR, por meio do Parecer de Admissibilidade n.º 296/06 (fls. 15-17), que sugeriu ao relator que conhecesse da representação.

Ato contínuo, o Ministério Público por meio do parecer de fl. 18-19 acompanhou integralmente o posicionamento da DDR.

O Relator, por sua vez, acolheu a manifestação da DDR, conheceu da representação e determinou a remessa dos autos à DDR para que adotadasse as providências com vistas à apuração dos fatos.

Nos termos da Res. 10/2007 e Portaria nº 136/2007, os autos foram redistribuídos e encaminhado a esta Diretoria para a exame da matéria.

Seguindo o trâmite processual esta inspetoria deve proceder audiência para ensejar ao reponsável o direito de defesa (art. 5º, LV, CF/88), que após a ouvida do Ministério Público junto ao Tribunal de Contas, será submetida a deliberação do relator deste processo, nos termos regimentais.

III - Dos Fatos:

A presente representação, perante este Tribunal de Contas, originou-se de decisão proferida na ação trabalhista n.º 253/2003 promovida por Arlan Hobold contra Prefeitura Municipal Forquilhinha.

O servidor ingressou na Justiça do Trabalho pleiteando que lhe fosse pago o adicional de insalubridade referente aos períodos de 04/05/1998 a 31/08/1999, de 01/01/2000 a 23/02/2000 e de 01/01/2001 a 31/12/2001, alegando que estava trabalhando em local insalubre.

Consta dos autos que o servidor sempre laborou para o Município de Forquilhinha no cargo de Motorista, e que a partir de 01/2002 o próprio Município de Forquilhinha passou a pagar o adicional de insalubridade à servidora, voluntariamente.

Ao final, a Justiça do Trabalho condenou o Município de Forquilhinha ao pagamento do adicional de insalubridade referente ao período acima referido (04/05/1998 a 31/08/1999, 01/01/2000 a 23/02/2000 e 01/01/2001 a 31/12/2001), bem como os seus reflexos sobre férias, décimo terceiro salário e FGTS. Esta decisão foi confirmada nas instâncias superiores.

Tendo sido informado que o servidor era empregado público, o seu contrato de trabalho deve ser regido pelo Regime Celetista (CLT), conforme bem explicado na sentença que condenou a Administração Municipal - 04:

"[...] De fato, o artigo 39, parágrafo 3º, da Constituição de 1988 refere-se aos direitos sociais previstos no artigo 7º da Carta Magna aplicáveis aos ocupantes de cargos públicos, dentre os quais não se encontraria o adicional de insalubridade (inciso XXIII). Ocorre que a reclamada é empregada pública, detém um emprego público, sendo a sua relação de trabalho regida pela Consolidação das Leis do Trabalho, que prevê o adicional em questão (artigo 192)."

Assim, para que o Município se abstenha de pagar o Adicional de Insalubridade, é necessário que ele forneça Equipamentos de Proteção Individual - EPI aos seus servidores e fiscalize o seu uso, nos termos da legislação trabalhista.

Diante do parágrafo anterior, para que ocorresse a isenção do pagamento, ele deveria ter realizado dois procedimentos que são: fornecimento de Equipamentos de Proteção Individual - EPI e fiscalização do uso destes equipamentos por seus servidores.

Neste sentido explica o Enunciado nº 289 do TST:

"Simples fornecimento do aparelho de proteção pelo empregador não o exime do pagamento do adicional de insalubridade, cabendo-lhe tomar as medidas que conduzam à diminuição ou eliminação da nocividade, dentre as quais as relativas ao uso efetivo do equipamento pelo empregado."

Consta dos autos (sentença), que a unidade afirmou em sua defesa que fornecia Equipamentos de Proteção Individual - EPI que eliminariam os agentes nocivos. Ocorre que tal fornecimento de equipamentos não restou provado pela unidade, conforme fls. 04:

"Afirmou o reclamado que fornecia EPI apto a eliminar os agentes nocivos. Não logrou êxito, no entanto, em comprovar o alegado, apesar de lhe incumbir o ônus probatório (artigos 818, CLT e 333, I, CPC)."

Sendo assim, diante do fato de a própria unidade, voluntariamente, passar a pagar o Adicional de Insalubridade a partir de 01/2002; de a servidora ter trabalhado sempre no cargo de Auxiliar de Serviços Gerais; de a unidade não ter comprovado que forneceu EPI à servidora, que eliminassem os efeitos dos agentes nocivos na sua integralidade; a Justiça do Trabalho constatou que a servidora teria direito ao pagamento do adicional de insalubridade, e seus reflexos sobre férias, décimo terceiro salário e FGTS com relação aos períodos de 04 04/05/1998 a 31/08/1999, de 01/01/2000 a 23/02/2000 e de 01/01/2001 a 31/12/2001.

Constata-se, assim, que a falta de zelo e cuidado da administração com as Normas de Segurança do Trabalho previstas na CLT, e em normas trabalhistas esparsas, ocasionaram esta condenação judicial, que onerou os cofres públicos, não só com relação aos valores devidos à época em questão, como também a correção monetária e os juros que incidiram sobre tais valores.

Diante de todos os fatos até aqui trazidos, apura-se que houve afronta ao Princípio da Legalidade, previsto no art. 37, caput, da Constituição Federal, haja vista que o Município não respeitou a legislação (CLT e normas trabalhistas) vigente a época dos fatos, não tomando os cuidados necessários para evitar o pagamento do adicional de insalubridade à servidora.

A fim de esclarecer os fatos trazidos aos autos é indispensável que seja oportunizado o direito de ampla defesa ao responsável, para fins de atendimento ao artigo 5º, inciso LV da Constituição Federal, e que sejam apresentados:

1) Esclarecimentos e/ou documentos que justifiquem o fato de a unidade não ter fornecido os EPI.

2) Esclarecimento e/ou documentos que comprovem as condições de trabalho do servidor desde a época da sua contratação, bem como Laudo da Perícia (caso existente) que constatou que o local de trabalho do servidor era insalubre.

3) Esclarecimentos e/ou documentos que comprovem que a servidora foi contratada por meio de concurso público para exercer o cargo de auxiliar de serviços gerais, bem como encaminhar a Lei Municipal que criou o referido cargo com a devida descrição das suas funções.

Dando prosseguimento ao feito, esta inspetoria sugere audiência ao responsável, Sr. Vanderlei Luiz Ricken - ex-Prefeito Municipal (gestão 1997/2000) e Sr. Paulo Hoepers - ex-Prefeito Municipal (gestão 2001/2004) nos seguintes termos:

1 - Ausência de zelo e cuidado na aplicação das Normas Trabalhista previstas no Regime Celetista, ferindo o princípio da Legalidade previsto no art. 37, caput da Constituição Federal, ocasionando oneração ao erário público, em virtude de condenação judicial que obrigou o Município a pagar o Adicional de Insalubridade ao servidor com juros e correção monetária.

2 - Encaminhamento dos comprovantes de pagamento dos valores pagos referentes a condenação na justiça trabalhista, com a discriminação dos juros e correção monetária, além de especificar os possíveis honorários advocatícios pagos ao representante do ex-servidor.

III - CONCLUSÃO

Diante do exposto, submete-se o presente relatório à consideração do Relator do processo, para que seja efetuada a AUDIÊNCIA, de acordo com o artigo 29, § 1º, da Lei Complementar nº 202/2000, ao Sr. Vanderlei Luiz Ricken - ex-Prefeito Municipal e ao Sr. Paulo Hoepers - ex-Prefeito Municipal (gestão 2001/2004) para apresentar defesa no prazo de 20 (vinte) dias, referentes as supostas irregularidades abaixo:

1 - Ausência de zelo e cuidado na aplicação das Normas Trabalhista previstas no Regime Celetista, ferindo o princípio da Legalidade previsto no art. 37, caput da Constituição Federal, ocasionando oneração ao erário público, em virtude de condenação judicial que obrigou o Município a pagar o Adicional de Insalubridade à servidora com juros e correção monetária.

2 - Encaminhamento dos comprovantes de pagamento dos valores pagos referentes a condenação na justiça trabalhista, com a discriminação dos juros e correção monetária, além de especificar os possíveis honorários advocatícios pagos ao representante da ex-servidora.

É o Relatório.

DMU/Insp.5, em 29/10/2007.

Aginolfo José Nau Junior

Auditor de Controle Externo

Reinaldo Gomes Ferreira

Coordenador da Inspetoria 5

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PROCESSO: RPJ 05/04197819

ORIGEM : Prefeitura Municipal de Forquilhinha - SC.

ASSUNTO : Representação Judicial - Trabalhista

AUDIÊNCIA

D E S P A C H O

Encaminhe-se os autos ao Exmo.Sr. Relator, nos termos do artigo 29, § 1º c/c artigo 35 da Lei Complementar n.º 202/2000.

Florianópolis, 29 de outubro de 2007.

GERALDO JOSÉ GOMES

Diretor de Controle dos Municípios